Что значит управляющий индивидуальный предприниматель

В условиях кризиса и усиления административного контроля (в том числе банковского), бизнес вынужден искать новые способы оптимизации или вспоминать старые. В последнее время все больше компаний вместо генерального директора назначают ИП-управляющего. Способ широко рекламируется некоторыми специалистами по налоговой оптимизации и рьяно критикуется другими. Эксперт объективно рассмотрел этот инструмент в нашей группе «Красный уголок бухгалтера» в Facebook.

Как назначить ИП-управляющего

В теории, ст. 42 Федерального закона «Об Обществах с ограниченной ответственностью» предусматривает передачу полномочий единоличного исполнительного органа управляющему. На практике это тоже реально (проверено моими юристами): учредители принимают решение об изменении в Устав, в части единоличного исполнительного органа, изменения регистрируются в налоговой, затем генеральный директор полномочия прекращает, а ИП-управляющий взваливает это бремя на себя, что тоже регистрируется налоговой.

Дальше возникает вопрос переоформления банковских карточек, который приводит в недоумение некоторых сотрудников банка: «Что за чудо ИП-управляющий вместо генерального директора?». Но налоговая изменение зарегистрировала, так что проблем с переоформлением счета не возникает.

Надо ли переоформлять карточку с образцами подписи, если бывший генеральный директор и новый управляющий-ИП – одно лицо (пока не касаясь вопроса, надо ли так делать вообще)? Забавно, но в разных банках этот вопрос решается по-разному: в некоторых считают, что раз подпись и оттиск печати не поменялся, то и переподписывать карточку не требуется, а только актуализировать сведения (в том числе по средствам «Банк-клиент»), в других банках карточку требуют переподписать. Но это вопрос техники, а смысл-то есть?

Плюсы

Размер самого вознаграждения устанавливается договором управления между учредителями и ИП-управляющим и теоретически может быть любым. Дальше поклонники этой схемы расписывают выгоду в цифрах по налогам с зарплаты, но мы этого делать не будем. Давайте о минусах.

Минусы

Второе, о чем умалчивают поклонники схемы, – это то, что в расходы вознаграждение ИП-управляющему при применении УСН будет не включить. Об этом есть письмо Минфина от 20 января 2017 г. № 03-11-06/2/2506. Правда есть и ст. 264 НК РФ, где п.18 в число прочих расходов, связанных с производством и (или) реализацией, включает расходы на приобретение услуг по управлению организацией при исчислении налога на прибыль.

В-третьих, надо понимать, что использование ИП-управляющего для вывода денег из организации (даже при применении УСН 6%), рассматривать не приходиться – сейчас любая оптимизация без понимания позиции банка нежизнеспособна. Поэтому ИП-управляющий снимать наличку сможет в пределах лимитов, установленных банком, будет злоупотреблять – заблокируют счет. К тому же, при применении организацией УСН «доходы минус расходы», стоимость такой обналички составит не менее 14-15% (для Санкт-Петербурга это 7% организации + 6% ИП + отчисления в фонды + тариф банка). На одном из семинаров «специалистов» по налоговому планированию я слышал удивительную вещь про то, что если в Сбербанке деньги, полученные от управления, ИП кладет на депозит, а потом снимает по сберкнижке – процент он не платит с любой суммы снятия. Это обман: деньги с депозита ИП возвращаются на счет ИП, а там все опять по тарифам банка.

Но вот платить ИП корпоративной картой действительно может: и за машины, и за гамбургеры в Макдональдсе. И это к плюсам.

И еще. При принятии решения о том или ином способе оптимизации, необходимо учитывать новую реальность – совершенно новые технические возможности государства обрабатывать массивы информации, в том числе потенциально контролировать расходы граждан. Это и карты «Мир», и обязательные платежные терминалы (закон от 01.05.2017 № 88-ФЗ).

Подписан закон от 01.05.2017 № 88-ФЗ. С 1 октября 2017 года у всех продавцов должны быть терминалы безналичной оплаты. Исключение – для компаний и ИП с выручкой до 40 млн. в год.

Идея контролировать расходы граждан живет в государственных умах и независимо от того, будет ли НДФЛ повышен или нет, чиновникам хочется контролировать наши траты. Теперь для этого есть и технические возможности, а их реализация – вопрос времени. В этом смысле, вариант получения денег ИП-управляющим приобретает новый смысл.


Законодатель оставляет право выбора корпоративной системы управления за собственниками. Учредители фирмы нанимают директора, формируют правление или передают руководство профильному специалисту. Профессиональный менеджер, зарегистрированный в статусе ИП, может действовать как управляющий в компании ООО. Отсутствие статуса наемного сотрудника не ограничивает полномочий. Ответственность же за принятые решения только возрастает.

Юридические аспекты

Правовое регулирование сотрудничества с квалифицированными менеджерами осуществляется положениями федерального закона 14-ФЗ от 08.02.98 года. Решение о привлечении эксперта основывают на статье 42. При этом на отношения распространяются нормы главы 39 ГК РФ о возмездном оказании услуг.

Отношения отнесены к группе корпоративных сделок. Риски за последствия принимаемых решений управляющий несет самостоятельно. Он обязан в полной мере возмещать компании убытки, причиненные ошибкой.

Большое значение имеет судебная практика. Ориентирами остаются постановление Пленума ВАС России № 53 от 12.10.2006, а также более позднее определение инстанции № ВАС-14349/12.

Зачем нанимать управляющего: плюсы и минусы

Договор об оказании услуг по управлению юридическим лицом выгодно отличается от трудового соглашения. Преимуществами эксперты считают:

  1. Налоговые выгоды. Сотрудничество с предпринимателями избавляет фирму от обязанности удерживать НДФЛ и перечислять страховые взносы. В расчет экономии включают пособия по листам нетрудоспособности, гарантии и трудовые компенсации. Переход к гражданско-правовому формату освобождает общество от таких выплат.
  2. Полная материальная ответственность. Трудовое законодательство ограничивает размер возмещения убытков среднемесячным заработком виновного сотрудника. Выйти за пределы нормы крайне сложно. Если вред причинен предпринимателем, компенсации подлежит как прямой, так и сопутствующий ущерб. По договору специалист возмещает фирме даже упущенную выгоду.
  3. Гибкий график расчетов. Поскольку трудовых отношений между обществом и управляющим не возникает, разрешается утверждать любой порядок выплат. Вознаграждения можно перечислять 1 раз в квартал, месяц или год.
Читать еще:  По месту работы налогоплательщику ндфл предоставляются

Достоинством формата является минимальная конфликтность. Управляющий отстаивает интересы всех собственников, что снижает вероятность корпоративного спора.

Недостатков у формы сотрудничества немного. Основным минусом остается высокий фискальный риск. Судебная практика складывается неоднозначно, а налоговые инспекции не отказываются от попыток переквалификации договоров. Оборотной стороной медали остается относительная свобода руководителя. Управляющий независим, самостоятельно выбирает методы работы. Он отчитывается только перед собранием учредителей и не подчиняется правилам внутреннего распорядка. Стоимость услуг такого специалиста заметно выше заработной платы наемного директора.

Реализация механизма на практике

Заключить договор на управление обществом собственники вправе при соблюдении нескольких условий:

  1. Наличие соответствующего пункта в уставе. Основной документ должен предусматривать возможность передачи полномочий сторонней организации или специалисту. Отдельным пунктом следует прописать процедуру назначения (ст. 42 закона 14-ФЗ от 08.02.98).
  2. Особый ОКВЭД. Если функции исполнительного органа передают индивидуальному предпринимателю, необходимо проверить коды экономической деятельности. В выписке ЕГРИП должны присутствовать позиции ОК029-2014 из группы «70».
  3. Регистрация. Сведения о заключении соглашения с профессиональным управляющим передают в налоговую службу. Запись о единоличном исполнительном органе вносится в государственный реестр на основании уведомления Р14001 (лист М). Форма извещения содержится в приложении к приказу ФНС России № ММВ-7-6/25@ от 25.01.12.

Обязательным условием сотрудничества с управляющим является отчетность. Предприниматель, назначенный на руководящий пост, должен регулярно уведомлять учредителей об оказанных услугах. Отчет с подтверждающими документами утверждают на общем собрании голосованием собственников.

Коротко о рисках

Налоговая инспекция и сотрудники внебюджетных фондов критично относятся к сотрудничеству с предпринимателями. Даже незначительные недочеты в соглашении грозят длительными разбирательствами и попытками взыскания недоимок. В 2018 году фискальные риски остаются ключевым фактором.

Ведомства опираются на выводы высших судебных инстанций. В 2006 году Пленум ВАС России выделил базовые признаки завуалированного трудового соглашения. Переквалификации подлежат сделки при наличии хотя бы одного из обстоятельств:

  • управляющий подчиняется внутренним локальным актам хозяйственного общества, следует должностной инструкции;
  • самостоятельной экономической цели деятельность ИП не имеет;
  • в уставе компании отсутствует положение о передаче управленческих функций стороннему лицу;
  • отчетность предпринимателя составляет и сдает главный бухгалтер фирмы;
  • в списке ОКВЭД управляющего лица не значатся услуги, поименованные в договоре.

Не удастся избежать споров и при работе менеджера всего с одним контрагентом. Такую ситуацию инспекторы считают явным подтверждением трудовых отношений. Деловая активность бизнесмена играет едва ли не решающую роль в оценке сделки.

Нередко претензии вызывают нарушения принципов оформления. Так, передача функций управляющему не должна сопровождаться решением о назначении. Собранию собственников достаточно утвердить форму управления и выбрать исполнителя. Полномочия к специалисту перейдут после заключения контракта, приложением к которому станет протокол.

Факт оказания услуг будет подтверждаться бухгалтерскими документами. Перед тем как составить акты менеджер-предприниматель должен подвести итоги деятельности. Орган, наделенный правом утверждать отчет и санкционировать выплаты, следует указать в уставе общества. Таковым традиционно признают наблюдательный совет или правление. Полномочие собственники вправе оставить за собой.

Оборотной стороной медали является и риск привлечения дисквалифицированного гражданина. В этом случае фирме придется понести наказание в рамках статьи 14.23 КоАП РФ.

О чем стоит помнить участникам сделки

Юристы рекомендуют выстраивать защиту от претензий, опираясь на практику. Принимая решения по спорам о природе договора между фирмой и руководителем, суды выясняют следующие моменты:

  1. История приобретения предпринимательского статуса. Если до заключения договора с компанией управляющий уже оказывал услуги фирмам, споры маловероятны. В случае регистрации ИП непосредственно перед сделкой добросовестность доказать сложно.
  2. Кто платит налог на прибыль (УСН, НДФЛ). Коммерсант должен самостоятельно рассчитывать свои обязательства перед бюджетом и перечислять средства с собственных счетов. Привлечение к составлению отчетности штатного бухгалтера фирмы недопустимо.
  3. Актуальность информации в ЕГРЮЛ. Передача управления предприятием стороннему менеджеру сопровождается внесением изменений в реестр. Отсутствие данных свидетельствует о недобросовестности участников сделки.

Таким образом, формального запрета на сотрудничество с управляющим-предпринимателем не существует. Однако перед заключением соглашения потребуется провести масштабную работу, направленную на защиту от рисков. Контракты организаций с частными бизнесменами подвергаются комплексному анализу, а суды часто встают на сторону контролирующих органов. В оформлении играет роль каждая мелочь.

С 2015 года отчетность по НДС сдают только в электронном виде. Теперь налоговая автоматически выявляет подозрительные сделки и прослеживает всю цепочку контрагентов. Черные схемы почти перестали работать, поэтому выводить из ООО наличку и совершать фиктивные сделки стало в разы сложнее и опаснее.

Один из способов сэкономить свои кровные — это нанять управляющего-ИП. Так можно не платить зарплатные налоги и уменьшать налог на прибыль.

Как «вытащить» деньги из ООО

У ООО есть несколько официальных способов вывести наличные. Выплатить дивиденды, дать учредителю взаймы или выписать сотруднику подотчетную сумму на какие-то цели.

Дивиденды облагаются налогом на доход физических лиц и согласно 28 статье Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» платятся не чаще, чем раз в квартал и только с чистой прибыли. Если ее нет, ООО не может ничего выплатить учредителям. Все займы и подотчет имеют целевой характер и их надо подтверждать сопроводительными документами — счетами, чеками, билетами или актами.

В общем, просто так взять деньги из ООО нельзя. Даже если вы его создали, на счетах компании лежат уже деньги компании, а не ваши. И тратить их компания должна под строгим надзором налоговой.

Но до того, как отчетность стала электронной, компаниям было проще обмануть систему. Самый частый и эффективный способ — купить фиктивную сделку у «отмывальщиков». Отмывальщики — это компании или ИП, которые за определенный процент выводят наличку через собственные счета. Это те самые фирмы-однодневки, которые существуют пару месяцев, прогоняют через себя десяток-другой сомнительных операций и исчезают, пока к ним не приехала проверка.

Читать еще:  Оценка арестованного имущества судебными приставами

Как работала черная схема «обнала»

Допустим, ООО получает за услуги или товар 1 миллион рублей. По закону с этих денег надо заплатить налог на прибыль 20% и НДС 18%. Придется отдать государству 322 034 рублей. Остальные деньги останутся на счете компании и вывести в наличные их все равно не получится.

Вместо того, чтобы отдать 322 034 рублей государству, ООО покупает товар или услуги в виде субподряда у третьей компании. Естественно, что все услуги и товары остаются только на бумаге. ООО платит 900 000 тысяч и вносит эти деньги в расходы, уменьшая чистую прибыль до 100 000 рублей. Размер налогов уменьшается в 10 раз.

Дальше деньги ООО могут пройти еще пару звеньев и в конце концов осесть на счету какого-нибудь ИП, который уже имеет право вывести их на собственные нужды. ООО получит наличку — 900 тысяч минус 5−10% комиссии для посредника.

Эти деньги можно будет потратить на личные цели и черные зарплаты сотрудников.

Схемой активно пользовались до 2016 года, потому что ФНС не могла быстро отследить движение денег и налоговых выплат. Особенно, когда в цепочке несколько компаний. Чтобы найти несоответствие, надо было вручную проверять бумажные отчеты ООО, а потом всех его контрагентов. Это сложно и очень долго.

Когда отчетность стала электронной, налоговая система стала автоматически сравнивать, кому вы заплатили деньги, кто их получил и заплатил ли он налог с этой прибыли.

Выводить наличные стало опаснее и дороже

ООО продолжают покупать фиктивные документы по сделкам, но работа по такой схеме стала похожа на поход по минному полю с завязанными глазами. Стало очень много моментов, из-за которых все может пойти не так. Если не сошлось на 1 рубль, вас спросят, почему. Начнут разбираться, кто виноват. Даже если вы и не планировали выводить деньги, а платили и правда за работу, все равно придется доказывать свою невиновность из-за нерасторопности контрагента.

Кроме налоговой, могут вмешаться банки. По Федеральному закону 115-ФЗ банки принимают активное участие в противодействии отмыванию доходов. Если у банка возникнет подозрение в законности сделки, он может заморозить операцию и попросит обосновать, кому и за что платит ООО.

Такая же ситуация с ИП. Если предприниматель пытается разом вывести крупную сумму, его могут попросить отчитаться перед банком — откуда эти деньги. Подтвердить надо будет документами — показать договор, акт и все необходимые приложения. Разбирательство может затянуться до месяца-двух. Все это время ООО просто ждет свои деньги, не имея возможности рассчитаться с работниками.

Если банку покажется, что его претензия справедлива, они откажутся работать с ИП, попросят закрыть счет и перевести деньги в другой банк. Одновременно с этим ИП попадает в список лиц с подозрительной репутацией. Из-за этого в новом банке его могут попросить снова подтвердить операции. Это еще месяц-другой проверок. ООО продолжает ждать и надеяться. Но денег так и нет.

Оправдываться приходится даже тем, кто ничего не нарушал. Даже если вы выводите дивиденды, банк может запустить проверку. Поэтому схема с таким выводом денег умирает.

Если схема раскроется

Контроль слишком плотный и подразумевает сразу три вида ответственности:

  1. Административная. Суд может наказать чиновников, руководителя ООО, бухгалтера, индивидуального предпринимателя, приостановив деятельность на срок до 90 суток.
  2. Уголовная. За уклонение от уплаты налогов могут завести дело на руководителя организации, бухгалтера или другое лицо, которое уполномочено подписывать налоговую отчетность.
  3. Налоговая. ООО обяжут доплатить налоги и заплатить пени и штрафы. Согласно статье 72 НК РФ пени оспорить нельзя. Также могут приостановить операции на банковском счете.

Если ООО не заплатили налог случайно – 20% от неоплаченной суммы сбора.

При умышленном нарушении – 40% от неоплаченной суммы сбора

При этом, за любую просрочку по оплате налогового сбора начисляют пеню. Согласно 75 статье НК РФ пени начисляют за каждый день задолженности. На их размер влияют период просрочки, сумма долга и ставка рефинансирования, применяемая во время просрочки. Размер пени — 1/300 ставки рефинансирования Центробанка Р Ф (в 2018 году — 7,25%) от величины недоимки.

Три вида наказания за одно нарушение — достаточный аргумент, чтобы найти более безопасный способ сэкономить на налогах и вывести деньги хотя бы на зарплаты в конвертах.

Управляющий-ИП

По статье 42 Федерального закона 14-ФЗ ООО имеют право передавать управление компанией внешнему управляющему. Такие взаимоотношения считаются не трудовыми, а гражданскими. Договор с таким управляющим подписывается от имени общества. Подписывает председатель совета директоров или председатель общего собрания, на котором утвердили договор с управляющим.

Управляющего-ИП можно назначить не только вместо директора. ООО имеет право заменять внешними консультантами руководителей отделов и департаментов. Может ввести должность управляющего вместо целого отдела, а не одного человека. Например, отдать под управление ИП бухгалтерию или юридические вопросы. Важно не переборщить. Если заменить всех сотрудников на ИП, ФНС точно предъявит претензии по уклонению от налогов.

В чем выгода?

Отношения с управляющим-ИП не считаются трудовыми. Компания не платит налоги на большую зарплату директора и может прописать удобные для себя условия — например, расторжение с уведомлением всего за неделю или отсутствие каких-либо компенсаций.

Если обычного работника нельзя уволить просто так, то с ИП можно расторгнуть договор и уже завтра заключить новый с другим. Если директору при увольнении придется заплатить 3 зарплаты, то управляющему не положен декрет, отпуск, компенсация нетрудоспособности и пенсия. Этот порядок работы снимает массу головной боли с руководства ООО.

Управляющий-ИП может выводить весь гонорар в наличные и использовать его на любые свои нужды. Со стороны налоговой к этому процессу не подкопаешься.

Читать еще:  Преимущественное право покупки доли при банкротстве

Еще один плюс — с управляющим-ИП можно подписывать приложения к договору по оказанию дополнительных услуг, кроме основных — вот вам еще больше налички.

Например, у вас договор на консультации в области маркетинга, по которому в конце месяца управляющий получит гонорар. Но можно подписать дополнительное приложение-задание на, допустим, срочную оптимизацию кадрового ресурса компании в течение недели.

Как платит ООО, если у него директор в штате

Зарплата: 300 000 рублей.

В Пенсионный и страховые фонды: 300 000*0,3 = 90 000 рублей.

Налог на прибыль уменьшается на 390 000*0,2 = 78 000 рублей.

ООО расходует при системе с директором: 312 000 рублей

Как платит ООО, если нанимает управляющего-ИП

Гонорар: 300 000 рублей.

Все налоги ИП платит сам за себя.

Гонорар учитывают в расходы, а налог на прибыль уменьшается на 300 000*0,2= 60 000 рублей.

ООО расходует при системе с управляющим: 240 000 рублей

Чем больше гонорар управляющего, тем больше ООО экономит на зарплатных налогах и налоге на прибыль. Но важно помнить, что сумма гонорара не должна быть чересчур большой. Нельзя заплатить управляющему гонорар, например, 10 и больше миллионов. Вмешается Федеральная служба по финансовому мониторингу.

С точки зрения налоговой такая схема абсолютно законна.

Но есть пара недостатков. Во-первых, отношения с управляющим могут признать трудовыми. Тогда ООО заставят рассчитать по всем налоговым недоплатам. Во-вторых, такие отношения могут признать сознательной махинацией для отмывания денег и тогда ООО накажут штрафами.

Чтобы этого не произошло, ИП должен соответствовать ряду требований.

Он не должен быть тесно связан с ООО. Большая ошибка — уволить директора и тут же назначить его управляющим. Или назначить управляющим жену или брата одного из учредителей. Это не смертельно, но привлечет внимание для более тщательной проверки.

У ИП должны быть соответствующие ОКВЭДы. Хорошо, если указаны консультационные услуги — 74.14. Необязательно в виде главной деятельности, но они должны быть.

ИП уже должен вести какую-то деятельность. Должно быть движение по счету, должны быть операции. Нельзя зарегистрировать ИП и на следующий день назначить его управляющим. Это подозрительно.

У ИП должны быть другие контрагенты. Лучше, если ООО не будет единственным партнером своего управляющего.

Гонорар нового управляющего на ИП не должен с первых транзакций быть намного больше, чем предыдущая зарплата директора. Нельзя вместо былых 20 000 сразу назначить гонорар в 200 000.

Назначая управляющего на ИП, ваша задача — показать ФНС, что вы делаете это не ради оптимизации налогов. Цель такого назначения в том, чтобы дать реальную выгоду компании. Использовать какие-то уникальные навыки управляющего для роста выручки и качественных изменений внутри компании.
Ни в коем случае не должно быть похоже, что управляющий просто ходит на работу за зарплату. Для этого надо грамотно составить договор.

Договор с управляющим-ИП

Договор — первое, что будет проверять ФНС. Задача ООО — составить документ, в котором не будет признаков того, что управляющий работает как наемный сотрудник. Должно быть понятно, что он не на ставке, а работает, выполняя определенную задачу, направленную на рост и развитие компании.

Чтобы ФНС не признала договор трудовым, в нем следует предусмотреть ряд пунктов — упредить возможные претензии со стороны налоговиков:

  1. Не должно быть фиксированного распорядка дня. Не должно быть упоминаний о том, что выплаты гонорара привязаны ко времени, которое управляющий провел на работе. Управляющий должен сам распоряжаться своим временем.
  2. Не должно быть прописано, что общество обеспечивает управляющего всем необходимым для работы. Это формулировка, которую применяют к трудовым отношениям. В случае с управляющим ее надо заменить на возмещение фактических расходов в связи с деятельностью. Т. е. общество компенсирует не все подряд, а только то, что надо для выполнения поставленной задачи.
  3. Не должно быть упоминаний о том, что управляющему положен отпуск и любые другие трудовые гарантии. Если есть гарантии, значит это не гражданский, а трудовой договор.
  4. Гонорар должен быть привязан к показателям компании. Это не должна быть регулярная зарплата. ООО платит за улучшение финансовых показателей, поэтому гонорар управляющего должен зависеть от роста выручки или прибыли. А иначе какой смысл нанимать управляющего, если и с директором можно было бы сидеть и не развиваться.
  5. В договоре должно быть прописано, что управляющий осуществляет управление обществом своими силами и средствами. Можно указать цель, которая доказывает необходимость такого решения — вывод компании из кризиса, управление несколькими филиалами одновременно, увеличение ответственности по сравнению с обязанностями директора.
  6. Управляющий не должен строго подчиняться ООО, которое его нанимает. Не должно складываться ощущения, что у управляющего есть начальник, перед которым он отчитывается.

Акт выполненных работ

Ежемесячно или согласно срокам, которые указаны в договоре, управляющий готовит акт выполненных работ. Из этих отчетов должно быть понятно, что управляющий выполняет разную работу. Если в актах от месяца к месяцу указаны одинаковые задачи и одинаковый гонорар, ФНС может признать, что управляющий ходит на работу, как обычный директор.

Чтобы такого не произошло, ООО должны ставить управляющим разные задачи, а сам управляющий должен указывать, какие расходы он понес во время своей работы — брони в отелях, билеты на самолет и мероприятия.

Если все это не предусмотреть, ФНС докажет факт получения необоснованной налоговой выгоды. Тогда ООО ждут неприятности. С суммы уплаченного вознаграждения управляющему за весь период действия договора будет начислено: НДФЛ 13%, страховые взносы 30%, и пени за несвоевременную уплату этих налогов. А еще за то, что НДФЛ не перечисляли вовремя, выпишут штраф в размере 20% от суммы долга. Про штрафы за НДС мы писали выше.

Найти нужное отделение Бинбанка на карте:

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *