Является ли генеральный директор аффилированным лицом

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с ЗАО "Сбербанк-АСТ". Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Программа, разработана совместно с ЗАО "Сбербанк-АСТ". Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

Заместитель генерального директора ОАО является единственным учредителем ООО. ООО не имеет доли участия в уставном капитале ОАО.
Будет ли заместитель генерального директора являться аффилированным лицом по отношению к ОАО?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Приведенные в вопросе обстоятельства сами по себе не свидетельствуют об аффилированности заместителя генерального директора и ОАО. Вместе с тем такая аффилированность возможна по иным предусмотренным законом основаниям.

Обоснование вывода:
В соответствии с п. 1 ст. 93 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями законодательства РФ. Такие требования установлены ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-I "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках". Согласно этой норме аффилированными лицами акционерного общества (далее также – общество) являются следующие физические лица:
– член совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления общества, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа общества;
– лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит общество;
– лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции общества.
Указанные в вопросе обстоятельства не свидетельствуют о наличии какого-либо из приведенных оснований для признания ОАО и заместителя генерального директора ОАО аффилированными лицами.
Тем не менее нельзя не отметить, что признаки аффилированности достаточно вариативны. В частности, принадлежность к одной группе лиц (ч. 1 ст. 9 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", далее – Закон N 135-ФЗ) может определяться не только возможностью физических и юридических лиц влиять (непосредственно или опосредованно) на управление хозяйственным обществом или товариществом (ввиду преобладающего участия в капитале, исполнения обязанностей единоличного исполнительного орган или даже выдвижения лиц, входящих в органы управления, в эти органы), но и иными признаками. В частности, в силу п. 8 ч. 1 ст. 9 Закона N 135-ФЗ одну группу лиц образуют также лица, каждое из которых по какому-либо из указанных в п.п. 1-7 этой нормы признаку входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в группу по какому-либо из указанных в п.п. 1-7 этой части признаку. Иными словами, если одно и то же лицо входит по каким-либо основаниям в несколько групп лиц, то все участники таких групп лиц (равно как и иные лица, которые входят в группу лиц с любым из этих участников), образуют еще одну группу лиц.
Поэтому теоретически возможно множество ситуаций, при которых указанные в вопросе лица будут признаваться аффилированными. Например, если генеральный директор ОАО является также единоличным исполнительным органом (директором, генеральным директором) ООО, в котором заместитель генерального директора ОАО владеет долей в размере 100% уставного капитала, то этот заместитель будет являться аффилированным лицом ОАО потому, что у ООО и ОАО будет общее аффилированное лицо – одно и то же физическое лицо, занимающее должность единоличного исполнительного органа в обоих обществах. Другой пример: заместитель генерального директора или общество, в котором он владеет 100% уставного капитала, может владеть более чем 50% акций (долей) в уставном капитале третьего хозяйственного общества, которое, в свою очередь, будет обладать контролем над ОАО. Еще один вариант: генеральный директор и его заместитель могут совместно контролировать какое-либо третье хозяйственное общество (например, один из них владеет более чем 50% голосующих акций (долей) в уставном капитале, а другой – занимает должность единоличного исполнительного органа). В этом случае ОАО будет тем самым "другим лицом", упомянутым в п. 8 ч. 1 ст. 9 Закона N 135-ФЗ, которое будет входить в одну группу лиц с генеральным директором, который, в свою очередь, будет иметь общее контролируемое лицо (третье хозяйственное общество) со своим заместителем.

Читать еще:  Повышение зарплаты работникам прокуратуры в 2019 году

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Ерин Павел

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Александров Алексей

9 октября 2012 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

© ООО "НПП "ГАРАНТ-СЕРВИС", 2019. Система ГАРАНТ выпускается с 1990 года. Компания "Гарант" и ее партнеры являются участниками Российской ассоциации правовой информации ГАРАНТ.

Все права на материалы сайта ГАРАНТ.РУ принадлежат ООО "НПП "ГАРАНТ-СЕРВИС". Полное или частичное воспроизведение материалов возможно только по письменному разрешению правообладателя. Правила использования портала.

Портал ГАРАНТ.РУ зарегистрирован в качестве сетевого издания Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзором), Эл № ФС77-58365 от 18 июня 2014 года.

ООО "НПП "ГАРАНТ-СЕРВИС", 119234, г. Москва, ул. Ленинские горы, д. 1, стр. 77, info@garant.ru.

8-800-200-88-88
(бесплатный междугородный звонок)

Редакция: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3145), editor@garant.ru

Отдел рекламы: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3161), adv@garant.ru. Реклама на портале. Медиакит

Если вы заметили опечатку в тексте,
выделите ее и нажмите Ctrl+Enter

Здравствуйте! В этой статье вы узнаете, кто такие аффилированные лица, какими правами они обладают, как составлять и хранить список таких данных.

Сегодня мы рассмотрим:

  • Что входит в понятие «аффилированные лица»;
  • Какими признаками они обладают;
  • Зачем компаниям необходимо вести подробный список аффилированных лиц.

Содержание

Основные признаки аффилированных лиц

Термин все чаще встречается в экономических изданиях, статьях о финансах и предпринимательстве.

Аффилированные лица – это юридические или физические лица, способные повлиять на работу акционерных обществ или частных предпринимателей. Они имеют возможность контролировать работу предприятия, принятие важных решений руководством.

Название произошло от английского слова «affiliate», которое означает присоединять что-либо. Простыми словами, аффилирование – это оказание лицом влияния на работу фирмы, которое подразумевает имущественные и организационные отношения между ними. А процедура аффилиации означает, что одно предприятие или компания входит в структуру другой без изменений в руководящем составе.

В отечественной практике главными отличительными признаками аффилированности являются не только способность вмешиваться и влиять на предпринимательскую деятельность, но и зависимые отношения.

  • При наличии у лица права голоса на всех собраниях;
  • Если оно имеет долю в уставном капитале, определенный процент акций;
  • Присутствуют родственные связи между членами правления или в концерне;
  • Если аффилированное лицо по статусу (генеральный директор или председатель правления) может приостанавливать нижестоящие решения.

Для предприятий взаимозависимыми не считаются его сотрудники, которые могут влиять на работу путем забастовок или требований изменить заработную плату, отменить сделку. Но сын владельца, руководящий в дочерней фирме и желающий заключить перспективную сделку, уже является аффилированным лицом.

В любом случае отношения принимают не только управленческий характер, но и влияют на распределение имущества. Основная проблема – это возможность сговора, который приведет к созданию монопольных отношений. Это несет вред экономике, создает серьезный перекос в отрасли, поэтому аффилированные лица и их сделки находятся под системным контролем антимонопольного комитета государства.

Кто входит в список для юридического лица

У юридических лиц такая зависимость может возникать:

  • С акционерами, которые владеют не менее 20% от числа акций предприятия;
  • С наблюдательным советом или владельцами, с членами правления или совета директоров;
  • С другими предприятиями, входящими в один концерн или торговую группу;
  • С предприятиями, в которых этому юридическому лицу принадлежит пятая часть уставного капитала или не менее 20% голосов.

Для фирмы аффилированным лицом может стать как юридическое, так и физическое лицо. Оно имеет право контролировать или управлять ею: чиновники разного ранга, учредители предприятия и крупные инвесторы. В европейском законодательстве под таким названием выступают только зависимые компании и акционерные общества. В отечественном – все участники отношений, включая дочерние филиалы и частных лиц.

Перечень групп с аффилированным лицом в составе

При перечислении взаимозависимых лиц для коммерческой компании или акционерного общества часто упоминается группа, в которой они могут состоять параллельно с аффилированным лицом.

Основные признаки наличия такого лица в группе:

  • Оно единолично контролирует и управляет всей компанией;
  • Имеет в распоряжении контрольный пакет голосующих акций или наибольшую долю в уставном капитале;
  • По его рекомендации или прямому приказу были назначены ключевые должности в фирме;
  • Оно влияет и одобряет кандидатуры в состав наблюдательного совета;
  • В уставе предприятия указаны полномочия головной компании, которые допускают отмену или принятие важных решений;
  • В наблюдательном совете и правлении коммерческой компании состоят одни и те же люди.

Все члены группы могут пересекаться между собой, сотрудничать или проводить общие сделки. Простым примером образования аффилированной группы является акционерное общество с дочерними предприятиями: многие учредители активно вкладывают средства в расширение и создание филиалов, развивают региональные направления. Они носят название «аффилированные сети».

Обязанность и ответственность аффилированных лиц

Взаимозависимые юридические и физические лица имеют определенные права и ограничения. Они обязаны проводить сделки по определенному регламенту, информируя коммерческие компании об их аффилированности. Это добавляет проверок после начисления и выплаты налогов после получения прибыли.

Читать еще:  Сделка с материнским капиталом через пенсионный фонд

Ответственность аффилированных лиц может быть:

  • Правовой за несоблюдение требований к проведению сделки;
  • Административной за несвоевременное или неполное предоставление информации, списка взаимозависимых лиц;
  • Налоговой за искусственное занижение или завышение цен.

В законе права аффилированных лиц не прописаны прямо. Но они вытекают из их положения в группе или с другими участниками экономических отношений. Они должны вести коммерческие дела со строгим соблюдением требований антикоррупционного законодательства.

Как и зачем вести список

Для всех акционерных предприятий ведение списка, содержащего сведения об аффилированных лицах, является обязательным. Он обновляется каждый квартал на основании рекомендаций произошедших изменений. Для компании он является задокументированным основанием для совершения сделки со взаимозависимыми фирмами.

  • Скачать бланк списка аффилированных лиц ООО

Основные положительные моменты от ведения реестра:

  • Обеспечивает сохранность капитала и инвестиций в компанию путем уменьшения возможности вмешательства посторонних в работу предприятия;
  • Сокращает до минимума риск признания заключенного договора недействительным из-за неодобрения сделки влияющими членами наблюдательного совета;
  • Упрощает процедуру одобрения и заключения сделки, в которой имеется определенная заинтересованность.

Общества, которые публично размещают акции на фондовом рынке, обязаны не только вести списки аффилированных лиц ООО или АО, но и периодически публиковать их в интернете. Они должны быть доступны для акционеров и других пользователей не менее 3-х лет.

Все списки должны содержать сведения:

  • Дату, на которую он составляется;
  • Идентификационный номер плательщика налогов;
  • Все данные о компании;
  • Юридический адрес;
  • Процент акций или доли в уставном капитале, которым распоряжается аффилированное лицо.

В больших компаниях может выделяться уполномоченное лицо, которое будет нести ответственность за хранение и составление списка: председатель правления или корпоративный секретарь, регистратор акционерного общества.

Данные периодически изучаются антимонопольной службой для выявления фактов сговора и неправомерных сделок. Списки часто требуют банки при рассмотрении кредитной заявки, государственные структуры или собственные акционеры, налоговые органы при проверке отчетной документации.

Генеральный директор и управляющая компания как аффилированные лица общества


Генеральный директор и управляющая компания как аффилированные лица общества

Федеральный закон «Об акционерных обществах» обязывает акционерное общество вести учет его аффилированных лиц и представлять отчетность о них в соответствии с требованиями законодательства. Нормы о необходимости составления, хранения и предоставления по требованию участников списков аффилированных лиц общества содержатся и в Федеральном законе «Об обществах с ограниченной ответственностью». Причиной необходимости учета аффилированных лиц являются особые требования законодательства к заключению хозяйственным обществом сделок, в которых имеется заинтересованность его аффилированных лиц.

Раскрытие понятия аффилированного лица приводится в статье 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках». На сегодняшний день это единственная действующая статья данного закона.

Согласно приведенному определению «аффилированные лица» – это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. При этом аффилированными лицами юридического лица являются:

член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

Читать еще:  Стаж необходимый для получения звания ветеран труда

юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы.

Таким образом, одним из аффилированных лиц хозяйственного общества выступает лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа.

При ведении учета аффилированных лиц общества, в том числе составлении списков аффилированных лиц в соответствии с требованиями Приказа ФСФР России от 04.10.2011 N 11-46/пз-н, необходимо определить основание, по которому то или иное лицо признается аффилированным. Оснований аффилированности у одного лица может быть сразу несколько, и это лицо будет продолжать считаться аффилированным по отношению к обществу, пока есть хотя бы одно основание считать его таковым. В случае с лицом, осуществляющем полномочия единоличного исполнительного органа общества, таких оснований существует как минимум два.

Первое основание аффилированности – это то, что лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа юридического лица.

Второе основание – лицо принадлежит к той группе лиц, к которой принадлежит юридическое лицо.

Определение группы лиц дается в Федеральном законе от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции»: группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам, указанным в статье 9 данного закона. Один из признаков группы лиц следующий:

хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства).

Два указанных выше основания аффилированности присутствуют во всех случаях, когда необходимо дать характеристику аффилированности лица, осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа хозяйственного общества. Помимо этого данное лицо может признаваться аффилированным и по другим основаниям.

В случае, когда единоличный исполнительный орган – физическое лицо, и оно одновременно является членом совета директоров (наблюдательного совета) общества, добавиться основание аффилированности «член совета директоров (наблюдательного совета) юридического лица».

В случае, когда единоличный исполнительный орган – физическое лицо, и оно одновременно является членом коллегиального исполнительного органа, добавиться основание аффилированности «член коллегиального исполнительного органа юридического лица».

В случае, когда единоличный исполнительный орган одновременно имеет право распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный капитал юридического лица, добавиться основание аффилированности «лицо, которые имеет право распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли юридического лица».

Лицо, выполняющее функции единоличного исполнительного органа, может иметь и дополнительные основания вхождения с юридическим лицом, в котором он выполняет функции единоличного исполнительного органа, в одну группу лиц. Например, таким дополнительным основанием может являться следующее: хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица избрано более чем 50 % количественного состава коллегиального исполнительного органа либо совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества.

Как видно из приведенного выше, полный список оснований аффилированности будет зависеть от интегрированности в экономическую деятельность и степени управленческого влияния лица, осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа, на деятельность хозяйственного общества.

Правильность определения оснований аффилированности того или иного лица по отношению к хозяйственному обществу поможет не только грамотно реализовывать нормы действующего законодательства, но и воспрепятствует привлечению общества к административной ответственности, установленной, в частности, за нарушения в раскрытии информации на рынке ценных бумаг и предоставлению информации участникам хозяйственного общества о его деятельности.

Наша компания имеет богатый опыт в осуществлении учета аффилированных лиц акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью. Специалисты ЗАО «РКЦ» помогут Вам правильно составить списки аффилированных лиц, своевременно произвести их опубликование, а также внести изменения, вызванные избранием новых состав органов управления, изменением у аффилированных лиц фамилий (наименований), места проживания и пр. При заключении с нашей компанией договоров абонентского обслуживания стоимость наших услуг значительно меньше стоимости оказания разовых консультаций.

Найти нужное отделение Бинбанка на карте:

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *